Wann braucht ein Krypto-Unternehmen eine FINMA-Bewilligung?

Der SRO-Anschluss ist der Ausgangspunkt, keine Bewilligung

Die SRO-Mitgliedschaft deckt nur die Pflichten zur Geldwäschereibekämpfung ab. Sie berechtigt nicht zu Tätigkeiten, die das Finanzmarktrecht bewilligten Instituten vorbehält. Vor dem Start sollte jede Dienstleistung anhand des Bankengesetzes, des Finanzinstitutsgesetzes (FINIG), des Finanzmarktinfrastrukturgesetzes (FinfraG), des Kollektivanlagengesetzes (KAG) und des Finanzdienstleistungsgesetzes (FIDLEG) geprüft werden.

Typische Auslöser für eine FINMA-Bewilligung

• Einlagen: Wer Fiat oder Krypto von Kunden so hält, dass eine Rückzahlungsforderung gegen das Unternehmen entsteht (Sammelkonten, Renditeprodukte, Lending), kann Publikumseinlagen entgegennehmen. Je nach Umfang braucht es dafür eine Bankbewilligung oder die FINMA-Fintech-Bewilligung (Art. 1b Bankengesetz), die Einlagen bis zu einem begrenzten Betrag erlaubt, sofern sie weder angelegt noch verzinst werden.
• Verwahrung: Verwahrte Krypto gelten nicht als Einlage, wenn sie jederzeit getrennt gehalten und jedem Kunden zugeordnet werden können, ein Grundsatz, den das DLT-Gesetz von 2021 gestärkt hat. Eine Sammelverwahrung oder nicht getrennte Verwahrung kann wieder unter das Einlagenregime fallen.
• Security Token: Wer berufsmässig mit Anlage-Token handelt, die als Effekten gelten, auf eigene Rechnung oder für Kunden, kann eine Bewilligung als Wertpapierhaus nach FINIG benötigen.
• Handelsplätze: Der Betrieb einer multilateralen Plattform für Security Token erfordert eine Bewilligung als Börse, MTF oder DLT-Handelssystem nach FinfraG.
• Vermögensverwaltung: Die Verwaltung fremder Portfolios erfordert eine Bewilligung als Vermögensverwalter (FINIG); gepoolte Krypto-Fonds können unter das KAG fallen.

Stablecoins und neue Regeln

Die Ausgabe eines Stablecoins mit Rücknahmeversprechen kann eine Entgegennahme von Einlagen darstellen, und die FINMA hat eine spezifische Aufsichtsmitteilung zu Stablecoins und Ausfallgarantien veröffentlicht. Die Schweiz arbeitet zudem an neuen Bewilligungskategorien für Zahlungs- und Krypto-Institute. Ob und wann diese gelten, sollte bei der Strukturierung geprüft werden.

Wie Sie Klarheit erhalten

Die FINMA nimmt Anfragen für eine unverbindliche Beurteilung entgegen (oft No-Action-Letter- oder Ruling-Anfrage genannt), gestützt auf eine detaillierte Beschreibung des Geschäfts und eine rechtliche Analyse. Für Token-Emittenten hat die FINMA eine Checkliste der erwarteten Angaben veröffentlicht. Eine klare Analyse vor dem Start ist weit günstiger als ein Enforcementverfahren der FINMA wegen unbewilligter Tätigkeit.

Warum es auch anderswo zählt

Die Schweiz reguliert Krypto-Tätigkeiten vor allem über ihre bestehenden Finanzmarktgesetze statt über ein einzelnes Krypto-Gesetz und entscheidet danach, was jede Dienstleistung tatsächlich tut. Diese tätigkeitsbezogene Methode funktioniert in jeder Rechtsordnung: Listen Sie jede Dienstleistung auf, fragen Sie, ob sie Einlagen, Effekten, einen Handelsplatz oder fremde Vermögenswerte betrifft, und vergleichen Sie sie mit den lokalen Entsprechungen. Ein Unternehmen in einem weniger regulierten Land, das diese Übung durchführt, ist besser vorbereitet, wenn neue Regeln kommen oder eine Bank oder ein Partner fragt, wie sein Modell behandelt würde.

Wie Advisorn hilft

Advisorn prüft jede Dienstleistung Ihres Modells anhand des Schweizer Finanzmarktrechts, erstellt bei Bedarf die rechtliche Analyse für die FINMA und entwirft Strukturen, die Sie im beabsichtigten Rahmen halten.